Что такое факторинг?

На практике для обозначения договора финансирования под уступку денежного требования чаще всего используется более краткий вариант – договор факторинга. Термином factoring (англ.) принято пользоваться в международной практике. В отечественном законодательстве термин «факторинг» ранее практически не использовался, за исключением пары упоминаний в Налоговом кодексе РФ и актах Центрального банка РФ. С 1 июня 2018 г. в ст. 824 Гражданского кодекса РФ (далее – ГК РФ) прямо употребляется термин «договор факторинга».

Зачем нужен факторинг? Часто у организаций возникает проблема – большая дебиторская задолженность: кто-то много должен организации, а на текущие расходы у нее средств не хватает. Причины могут быть разные: например, поставщик продает товары с отсрочкой платежа. Из-за этого у него растет дебиторская задолженность – право требовать оплату с покупателей. С одной стороны, поставщик знает, что ему должны и через полгода он получит большую сумму. С другой – эти полгода надо платить налоги, зарплату работникам и аренду, а на какие деньги – не ясно. Такую проблему решает факторинг.

Возьмем для примера завод по производству подсолнечного масла. Завод покупает у агрофирмы семена подсолнечника, перерабатывает их в масло и отдает на реализацию торговым сетям. Торговые сети получают выручку только после реализации товара – через три месяца. Агрофирма работает наоборот: продает семена подсолнечника только на условиях 100% предоплаты.

В результате у завода иногда возникают кассовые разрывы: надо оплатить 1 млн. руб. за поставку семян подсолнечника, а 1,5 млн. руб. за проданное подсолнечное масло еще не поступили. Чтобы преодолеть кассовый разрыв, можно взять кредит, но это не всегда удобно: банк может попросить в качестве обеспечения кредита залог или поручительство.

С другой стороны, право потребовать с кого-то оплату само по себе имеет ценность. Его можно продать и получить деньги сразу. Например, завод может за 1,2 млн. руб. уступить банку право получить деньги с торговых сетей. В результате завод оплатит очередную поставку семян подсолнечника и останется еще 200 000 руб. Но это еще не факторинг, а договор уступки требования (цессия) (ст. ст. 388-390 ГК РФ).

Такая схема финансирования не вполне может устраивать завод. Ведь ему нужно только 1 млн. руб., а при уступке долга в 1,5 млн. руб. за 1,2 млн. руб. он теряет 300 000 руб. Однако за большую сумму банк не согласен покупать долг, поскольку он рискует, что торговые сети вообще не заплатят. В результате стороны приходят к компромиссу: банк сразу выплатит заводу 1 млн. руб., а когда получит всю сумму долга – вернет заводу еще 500 000 руб. За это завод заплатит банку комиссию – 200 000 руб.

Этот пример финансирования более выгоден заводу. Но кроме прямой выгоды в финансах есть и другой момент. У завода нет ресурсов, чтобы взыскивать задолженность, если торговые сети вовремя не оплатят долг. А банк поручит своим экономистам мониторить оплату, а при необходимости привлечет юристов, чтобы взыскать просрочку. Завод сэкономит на экономисте и юристе еще 200 000 руб. Вот это уже и есть факторинг: банк не только покупает право требования, но и оказывает услуги, которые позволяют вернуть долг. Завод и банк совместно заинтересованы в погашении задолженности торговыми сетями.

Субъекты факторинга. В факторинговой операции участвуют:

1. Клиент.
2. Финансовый агент (фактор).
3. Третье лицо (должник).

Клиент – лицо, которое обязуется уступить финансовому агенту денежные требования и оплатить его услуги. Законодатель не устанавливает требований к клиенту в договоре финансирования под уступку денежного требования. Тем не менее, учитывая, что клиент может уступить финансовому агенту денежное требование, вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, следует предположить, что в качестве клиента обычно выступает субъект предпринимательской деятельности.

Финансовый агент – лицо, которое обязуется совершить ряд действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, в частности оказать клиенту услуги сопровождения денежных требований. Финансового агента по традициям западной терминологии называют фактором, это синонимы. Финансовым агентом, в соответствии со ст. 825 ГК РФ, может быть любая коммерческая организация, включая банки. Лицензирование факторинговой деятельности действующим российским законодательством не предусмотрено, но для нее введен отдельный код ОКВЭД 64.99.5. «Предоставление факторинговых услуг».

В нашем примере завод – это клиент, банк – финансовый агент (фактор), а торговые сети – третье лицо (должник).

Интерес клиента – немедленное и гарантированное получение денежных средств, не предусматривающее ожидания их уплаты должником по уступаемому требованию и освобождение от непрофильной для него деятельности по работе с долгом и должниками. Не нужно содержать штат бухгалтеров для учета задолженности, штат юристов для ее взыскания и т.п. – достаточно заключить договор на факторинговое обслуживание, и все эти функции примет на себя финансовый агент.

Интерес финансового агента – получение уступаемого требования на сумму, обычно превышающую сумму финансирования им клиента, и вознаграждения по договору.

Фигура должника в факторинговых отношениях в основном страдательная, его главная функция – уплатить финансовому агенту долг, однако он обладает не только обязанностями, но и рядом прав. Это не права по договору факторинга, поскольку должник в договоре не участвует, они установлены в законе в целях защиты должника.

Так, должник обязан произвести платеж финансовому агенту только при условии получения надлежащего письменного уведомления об уступке денежного требования финансовому агенту (п. 1 ст. 830 ГК РФ). В противном случае должник вправе произвести исполнение клиенту. Должник может требовать от финансового агента представить в разумный срок доказательство того, что уступка денежного требования финансовому агенту действительно имела место. В противном случае должник также вправе произвести исполнение клиенту (п. 2 ст. 830 ГК РФ).

Законодательное регулирование факторинга. В качестве основы для норм национального права в области факторинговых операций используются международные нормы Конвенции Международного института по унификации частного права (УНИДРУА) по международным факторинговым операциям (факторингу), подписанной в Оттаве 28 мая 1988 г. (Оттавской конвенции) и вступившей в силу 1 мая 1995 г., в которой Россия участвует с 16 мая 2014 г. (Федеральный закон от 5 мая 2014 г. № 86-ФЗ «О присоединении Российской Федерации к Конвенции УНИДРУА по международным факторинговым операциям»).

Нормы о факторинге содержатся в главе 43 ГК РФ. В 2018 г. в нее внесли существенные изменения.

Раньше факторинг понимался как купля-продажа права требовать оплату за проданные товары, оказанные услуги или выполненные работы. Но такое определение было похоже на другой договор – уступки требования (цессии). Кроме того, оно не соответствовало международной практике, по которой факторинг – это всегда комплекс услуг.

Через четыре года после присоединения в 2014 г. России к международной Оттавской конвенции по факторинговым операциям содержащееся в ГК РФ определение факторинга было скорректировано. Теперь факторинг – это комплекс финансовых услуг, которые факторинговая компания (финансовый агент – фактор) оказывает клиенту в обмен на уступку клиентом дебиторской задолженности.

Набор таких услуг может быть разнообразным. К основному элементу факторинга – клиент уступает денежные требования фактору и оплачивает его услуги – стороны должны выбрать минимум две услуги из следующего перечня:

1. Финансирование (передача клиенту денежных средств в счет денежных требований), в том числе в виде займа или предварительного платежа (аванса).
2. Учет требований клиента к третьим лицам (должникам).
3. Осуществление прав по денежным требованиям клиента, в том числе предъявление должникам денежных требований к оплате, получение платежей от должников и производство расчетов, связанных с денежными требованиями.
4. Осуществление прав по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников (проверка, контроль или взыскание залога, взаимодействие с поручителями или страховыми компаниями).

Кроме того, финансовый агент может оказывать клиенту множество других сопутствующих услуг: ведение бухгалтерского учета, страхование кредитных рисков (как мера защиты от неплатежеспособности должников), обработка и сверка платежных и расчетных документов клиента, аналитические услуги (например, анализ структуры и причин возникновения дебиторской задолженности) и т.д., вплоть до услуг по установке на компьютеры клиента программного обеспечения для работы с дебиторской задолженностью.

Отличия факторинга от цессии. Цессия – это просто уступка требования. По цессии тот, у кого есть право требовать что-то, передает это право другому лицу. Договором цессии часто оформляют продажу долгов.

Например, у микрофинансовой организации не получается взыскать с заемщика долг в 100 000 руб. Микрофинансовая организация продает этот долг коллекторскому агентству за 20 000 руб. Таким образом за 20 000 руб. коллекторское агентство приобрело право требовать с заемщика 100 000 руб.

Цессия – неотъемлемый элемент факторинга: за оказанные услуги клиент уступает фактору денежные требования. Однако нельзя сводить суть факторинга к простой «продаже долгов». Помимо этого он включает в себя элементы других договоров: купли-продажи, займа (кредита), возмездного оказания услуг. Финансирование под уступку денежного требования – это деятельность по кредитованию (финансированию) клиента в сочетании с бухгалтерским, информационным, сбытовым, маркетинговым, юридическим и иным обслуживанием. Цессия – лишь один из элементов этой более сложной конструкции.

При цессии допустима уступка как денежных, так и неденежных требований, например можно уступить право забрать товары со склада продавца. Уступка требования в рамках договора факторинга имеет некоторые особенности, не свойственные обычной цессии. В частности, уступаемое требование может быть только денежным (нельзя уступить в рамках договора факторинга, например, право на получение товара) и обязательно должно вытекать из предоставления клиентом должнику товаров, выполнения работ или оказания услуг.

Форма договора факторинга. Специальных требований к форме договора финансирования под уступку денежного требования не установлено. Следовательно, должны применяться общие правила о форме сделок, в частности нормы о форме уступки требования (цессии). Таким образом, уступка права в соответствии с договором факторинга должна быть совершена в форме, предписанной нормами о цессии (ст. 389 ГК РФ), – например, это может быть простая или нотариальная письменная форма сделки, а также письменная форма с обязательной государственной регистрацией.

Преимущества и недостатки факторинга. Что лучше – факторинг или кредит? Факторинг и кредит – две разные формы финансирования, каждая из них имеет свои плюсы и минусы.

Преимущество факторинга в том, что для него не требуется искать дополнительное обеспечение, например залог или поручительство другого лица. Обеспечение факторинга – это право требования к должнику. Получается, что факторинг решает проблему дебиторской задолженности в счет ее уступки. При такой модели не требуется привлекать дополнительные материальные ресурсы.

С кредитом заводу дополнительно придется заложить свое оборудование, чтобы дождаться оплаты за проданное масло. При факторинге завод просто уступает финансовому агенту свое право требования к покупателю масла и не ищет дополнительного обеспечения.

Полученные в рамках факторинга средства можно сразу использовать по своему усмотрению. Кредиты же чаще всего имеют целевое назначение. То есть деньги, которые завод получил в рамках факторинга, он может потратить на зарплату работникам, ремонт оборудования или налоги. А при кредите заводу придется потратить средства на цели, которые он указал в договоре, – закупку семян подсолнечника.

Другое преимущество факторинга заключается в том, что финансовый агент (фактор) сам занимается возвратом долга, поэтому завод сможет сэкономить на бухгалтерах, экономистах и юристах.

Недостатки тоже есть:

1. Факторинг дороже кредита. Во-первых, завод уступит свой долг дешевле, чем финансовый агент получит от должника. В лучшем случае клиент в обмен на уступку финансовому агенту права на получение задолженности от третьих лиц получает финансирование не более 90% стоимости уступаемого требования. А во-вторых, завод еще должен будет оплатить услуги финансового агента.
2. Срок. Фактор вряд ли согласится предоставлять деньги дольше, чем на полгода. Факторинг – это алеаторная (рисковая) сделка, и фактор заинтересован как можно скорее ее закрыть. Банк же может дать кредит на более длительный срок, потому что кредит обеспечен залогом или поручительством и банк рискует меньше. Даже если ему не вернут долг, он сможет обратить взыскание на залог и требовать возмещение с поручителей.

Особенности использования факторинга в России. В западных странах факторинг воспринимается именно как комплекс услуг по управлению дебиторской задолженностью. То есть бухгалтерские, юридические, информационные услуги не менее важны, чем предоставление денег.

В России же факторинг используется прежде всего как альтернатива кредиту. Если по какой-то причине организация не может получить кредит, то она начинает искать другие варианты финансирования, например факторинг. Наши предприниматели еще не осознали ценность услуг по сопровождению долга. Такие дополнительные услуги часто воспринимаются как попытка фактора увеличить свою комиссию.

Поэтому в России используется преимущественно факторинг без регресса. Так называется вариант факторинга, когда финансовый агент не может требовать от кредитора компенсации за то, что должник не оплатил долг. В этом случае финансовый агент берет на себя все риски. Кредитор остается при деньгах, даже если должник не рассчитался по долгам и не способен это сделать. Для кредитора главное, чтобы фактор выкупил задолженность, а успешность ее погашения не так важна. Доля такого факторинга составляла более 80%.

Если внимательно вчитываться в формулировки норм главы 43 ГК РФ, можно обнаружить еще один вариант факторинга. Денежное требование к должнику может быть уступлено клиентом финансовому агенту также в целях обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. Такой договор – это соглашение, в силу которого одна сторона (клиент) уступает финансовому агенту денежное требование к третьему лицу (должнику), вытекающее из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг должнику, в качестве обеспечения исполнения обязательства клиента перед финансовым агентом. В данном случае денежное требование передается лишь временно (при нормальном развитии отношений), например, до возврата клиентом финансовому агенту суммы, предоставленной на условиях возвратного финансирования, после чего возвращается клиенту. Предъявление денежного требования должнику финансовым агентом в данной разновидности договора (часто именуемой «обеспечительным факторингом») – исключение, рассчитанное на случаи отклонения от нормального развития отношений между финансовым агентом и клиентом.

Факторинг в госзакупках. В Федеральном законе от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» и Федеральном законе от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» ничего не сказано о возможности применения факторинга. По этой причине в 2016 г. Минфин запретил использовать факторинг в госзакупках (письмо Минфина России от 11.03.2016 № 02-02-04/13740). Из-за этого в госзакупках почти не участвовал малый бизнес, поскольку ему было трудно предоставлять заказчикам отсрочки платежей.

Но в 2019 г. Верховный Суд РФ решил, что Минфин был не прав (решение Верховного Суда РФ от 23.04.2019 № АКПИ19-112). С этого момента факторинг стал применяться и по отношению к контрактам, которые заключают при госзакупках. Теперь исполнитель по госконтракту может передавать факторам право требования оплаты по нему. Это удобно, если контракт не предусматривает аванса, а своих средств для его исполнения недостаточно. К факторам, которые покупают требования к госзаказчикам, специальных условий не предъявляется, поэтому фактором может быть любая коммерческая организация.

Какие возможности дает факторинг? Универсальность и гибкость факторинга делают его уникальным финансовым инструментом. Но всем ли организациям он необходим? Конечно не всем. У каждой организации своя специфика продаж и расчетов, свои отраслевые особенности и потребности в оборотном капитале.

Вместе с тем факторинг в умелых руках способен удовлетворить множество потребностей бизнеса, которые возникают с первого дня создания организации и появляются с каждым новым этапом ее развития. Вот наиболее частые причины, по которым организации обращаются к факторингу.

1. Факторинг помогает сохранять и увеличивать оборотные средства организации за счет привлечения внешних источников финансирования, но без увеличения кредитной нагрузки.
2. Факторинг помогает отгружать продукцию и предоставлять услуги с отсрочкой платежа, то есть конкурировать за клиентов по условиям оплаты.
3. Факторинг помогает снизить риск неоплаты поставок со стороны клиентов – риск примет на себя фактор.
4. Факторинг помогает расширить географию сбыта, включая выход на зарубежные рынки.
5. Факторинг помогает получать вовремя выручку по договорам – даже если вы не пользуетесь внешним финансированием.
6. Факторинг снижает риски работы с новыми клиентами – их платежеспособность оценивает факторинговая компания или банк.

Экспертное мнение подготовила кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин ВИУ РАНХиГС Агибалова Елена Николаевна

Для получения юридической консультации Вы можете обратиться в Центр бесплатной правовой помощи (юридическая клиника) ВИУ РАНХиГС. Запись на приём ведется по телефону 24-17-47 или по почте yuk_vags@mail.ru

Мы находимся по адресу: г. Волгоград, ул. Гагарина, 8 (вход с торца здания). Дополнительная информация размещена по ссылке: https://vlgr.ranepa.ru/about/struktura/podr/cbpp/index.php